询问笔录是市场监管部门行政处罚案件调查的必备材料,也是调查案件事实的重要证据。同时,询问笔录应当与现场检查以及执法中提取的其他证据相印证。笔者结合执法实践,就询问笔录的制作进行一些探讨,以供参考。
第一,询问笔录要围绕行政违法行为构成要件及处罚的内容制作
询问笔录,顾名思义,就是询问当事人或其他相关人员的笔录。询问要有针对性,不是漫天询问,不是日常聊天、唠家常式的询问。询问的重点内容是法律规定的行政违法行为构成要件及处罚规定。例如,一起违反《广告法》里第二十八条规定的案件(商品价格与实际情况不符,对购买行为有实质性影响),根据《广告法》第55条规定“发布虚假广告的,由市场监督管理部门责令停止发布广告,责令广告主在相应范围内消除影响,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万元以上一百万元以下的罚款;两年内有三次以上违法行为或者有其他严重情节的,处广告费用五倍以上十倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处一百万元以上二百万元以下的罚款,可以吊销营业执照,并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请。”
在这起案件中,执法人员就要围绕“商品的价格是多少?实际情况是什么?广告制作情况是什么?广告费用是多少?两年内有没三次以上违法行为?”等问题制作询问笔录,因为这涉及到违法行为定性以及处罚金额等核心问题。
第二,询问笔录要让询问对象自行陈述具体情况
询问笔录关键在于问与答,执法人员问要问的有章法,当事人答要答的清晰明了。执法人员不能以先入为主的观念对案件情况进行描述,让当事人来回答是与否。如上述违反《广告法》虚假宣传案件,执法人员应当问:你公司的广告的具体制作情况是什么?让当事人来陈述广告制作的具体情况。而不是问:你公司的广告是不是找XX公司制作的?当事人回答是。
第三,询问笔录大概需要问的七个问题
第一问:你好,我们是XX市场监督管理局的执法人员,已向你出示了我们的执法证件。你是否看清楚?
这一问,表明执法人员身份,证明询问笔录的合法性。这是基于《行政处罚法》五十五条规定“执法人员在调查或者进行检查时,应当主动向当事人或者有关人员出示执法证件。当事人或者有关人员有权要求执法人员出示执法证件。执法人员不出示执法证件的,当事人或者有关人员有权拒绝接受调查或者检查。”
第二问:我们依法就XX 有关问题进行调查,请予配合。依照法律规定,你有权进行陈述和申辩。如果你认为调查人员与本案有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的,依法有申请回避的权利,你是否申请调查人员回避?
这一问,告知陈述申辩权利和回避问题,保障当事人合法权利。《行政处罚法》第四十四条规定“行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据,并告知当事人依法享有的陈述、申辩、要求听证等权利。”当事人的陈述申辩权利贯穿于行政执法的全过程,这是当事人的一项基本权利和救济方式。《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十八条规定“首次向当事人收集、调取证据的,应当告知其享有陈述权、申辩权以及申请回避的权利。执法人员与案件有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的,应当回避。”第四十三条规定“当事人认为执法人员与案件有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的,有权申请回避。”
第三问:你应当如实回答询问,并协助调查,不得拒绝或者阻挠。你是否明白?
第二问告知其权利,第三问便是告知其义务。《行政处罚法》第五十五条规定“当事人或者有关人员应当如实回答询问,并协助调查或者检查,不得拒绝或者阻挠。询问或者检查应当制作笔录。”
第四问:请介绍你的身份。
这一问,目的是证明被询问人的身份合法,是当事人,还是受委托人,又或者是其他相关人员。进行询问的一般对象为企业或单位的具体管理人员,如经理、店长等。此时应明确记录:受XX公司或XX单位委托,前来接受询问、调查、提供证据等。
第五问:请介绍公司的基本情况。
这一问,证明当事人的合法主体资格。让询问对象陈述公司的营业执照、食品经营许可证或其他证照情况。如果是食品违法生产经营案件,还需问食品生产经营许可证情况,否则将涉及无证生产经营问题。
第六问:围绕违法行为的起因经过结果进行询问。
以上五问是基本常规性问题,接下来切入主题,围绕行政违法行为的起因经过结果进行询问。如上述违反《广告法》的虚假宣传案件,就要围绕“广告什么时候制作的?怎么发放的?广告的费用多少?”等问题进行询问。
第七问:你是否还有其他需要补充的?
被询问人回答没有,这是给以上询问笔录做个兜底问答,表明询问问答已经完毕。
结尾:以上是本次询问情况的记录,请核对/已向你宣读。与你所述一致请签名,如果有遗漏你可以补正。
这是最后一个格式问题,询问笔录须经当事人签字,确认无误。
当然,具体案件具体分析。案件类型不同,询问的问题、侧重点都不同,不可固守。我们应在执法实践中不断学习分析,提高我们的询问笔录写作水平
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